Una empresa de transporte de larga distancia deberá indemnizar a un empleado que sufrió problemas en su columna debido a su trabajo como auxiliar a bordo. Para los jueces, la altura del micro “lo obligaba a adoptar posturas anti fisiológicas”, lo que sumado a que “la empleadora le hubiera entregado al trabajador los elementos de protección necesarios” determinaron el final del causa.
María García Margalejo y Oscar Zas, integrantes de la sala V de la Cámara Laboral condenaron a una empresa de transporte de micros de larga distancia a que indemnice con 70 mil pesos a un empleado que sufrió problemas en su columna debido a su trabajo como auxiliar de a bordo.
El demandante se desempeñaba como auxiliar de abordo y realizaba tareas tales como subir la mercadería del catering al micro o pasar por el pasillo con las bandejas. Según los testimonios, todo eso debía hacerlo “medio agachado” por la estructura del micro.
En primera instancia, se hizo lugar a la demanda, lo que fue apelado por la empresa ya que consideraba que “la enfermedad del accionante es de carácter inculpable”.
Sin embargo, el perito medico explicó que el empleado “presenta una lumbociática bilateral, más irradiada a derecha, debida a la protusión discal de fundamentalmente el 5to. disco lumbar y en menor medida del 4to”. Y aclaró que “si se demuestra procesalmente que el actor realizaba tareas de esfuerzo en posiciones repetidas y antifisiológicas, las mismas son idóneas para provocar las herniaciones discales detectadas en el presente examen”.
Con ese informe, sumado a los testimonios que daban cuenta de las tareas que debía realizar el actor, los camaristas decidieron confirmar lo expresado en primera instancia. “Está acreditado que el accionante debía realizar tareas de esfuerzo y que los micros tenían una altura de 1,80 metros… lo que lo obligaba a adoptar posturas anti fisiológicas en tanto la empleadora no demostró, a través del examen preocupacional, que el accionante hubiera ingresado a trabajar con una afección columnaria como la que ostenta en la actualidad”.
Asimismo, condenaron solidariamente a la aseguradora ya que no “acreditó con la prueba idónea a tal fin haber efectuado denuncia alguna ante la Superintendencia de Riesgos del Trabajo por los incumplimientos por parte del empleador a las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo. "Repárese en que no está acreditado que la empleadora le hubiera entregado al trabajador los elementos de protección necesarios (faja lumbar) a los fines de realizar las tareas de esfuerzo indicadas”, sostienen los camaristas.
Por todo ello, los magistrados condenaron a indemnizar al trabajador por la suma de 70 mil pesos – 60 mil por daño material, mil por gastos y 9 mil por daño moral-.
Fallo completo:
SENTENCIA DEFINITIVA Nº 72361 . AUTOS: "G S L M C/ VÍA BARILOCHE S.R.L. Y OTRO S/ ACCIDENTE – ACCION CIVIL" (JUZGADO Nº 1).
En
1) La sentencia de primera instancia obrante a fs. 422/425 vta. ha sido apelada por la parte actora y por la codemandada Vía Bariloche S.A. en los términos de los memoriales obrantes a fs. 429/433 y fs. 470/473. El actor, la codemandada Vía Bariloche S.A. y Consolidar ART S.A. contestaron agravios (fs. 489/492, fs. 476/vta. y fs. 480/485). A su vez, la perito psicóloga María Lucía Afonso, el perito médico Enrique José María Basso y el Dr. Diego Fernando Depirro –por derecho propio- se quejan porque consideran reducidos los honorarios regulados en su favor (fs. 426, fs. 428 y fs. 432 vta.).
2) Se agravia la empleadora porque el señor juez a quo la condenó con sustento en la normativa civil al considerar que la enfermedad que padece G S guarda relación causal con las tareas cumplidas. Afirma que el sentenciante efectuó una valoración errónea de la prueba testimonial rendida y del peritaje de ingeniería en tanto no está probado, a su entender, que el actor hubiera realizado tareas de esfuerzo. Señala que la enfermedad del accionante es de carácter inculpable. Cuestiona, además, el monto de condena fijado en el decisorio de grado en concepto de daño material y moral. Finalmente, apela la imposición de costas y los honorarios regulados a los profesionales intervinientes por entenderlos elevados.
Por su parte, el actor se queja porque considera exiguo el monto de condena establecido en concepto de reparación integral. Asimismo, crítica que se hubiera fijado intereses a partir de la fecha de la sentencia y no desde la fecha de manifestación de la lesión. Solicita, que se condene a
3) El perito médico designado de oficio, en base al examen físico efectuado al actor y con sustento en los exámenes complementarios realizados, constató que: “…el Sr. G S presenta una lumbociática bilateral, más irradiada a derecha, debida a la protusión discal de fundamentalmente el 5to. disco lumbar y en menor medida del 4to. Los hallazgos clínicos coinciden con las imágenes de
Otorgo a este dictamen plena fuerza convictiva pues las consideraciones médicas efectuadas se exhiben fehacientemente fundadas en sólidas bases técnicas y científicas. No controvierten lo expuesto las impugnaciones efectuadas a fs. 297/vta. y fs. 338/vta. en tanto las mismas trasuntan meras disconformidades con el resultado del dictamen, sin aportar datos de orden científico que permitan apreciar imprecisiones o equívocos por parte del profesional del arte de curar (cfr. art. 477 CPCCN).
Coincido, además, con la valoración que efectuó el sentenciante de la prueba testimonial rendida que permite tener por acreditado que efectivamente G S debía realizar tareas de esfuerzo para el cumplimiento efectivo de su función como auxiliar de a bordo.
Así, el testigo Martínez (fs. 248/vta.) –quien dijo ser auxiliar de a bordo de la demandada- declaró que el actor fue quien lo instruyó acerca de cómo realizar el servicio de auxiliar de a bordo. Explicó las tareas por ellos cumplidas y las describió de la siguiente manera: “ El auxiliar de abordo tiene que preparar el coche cuando llega a la empresa, subir termeras, bandejas, subir las mantas, almohadas y después en el trayecto recarga las termeras, las baja y las sube de nuevo…Durante el trayecto hacen servicio al pasajero, consiste en servir merienda, cena, desayuno, darle una atención al pasajero durante el viaje…Los auxiliares de a bordo suben al micro los productos que se sirven durante el trayecto. Vienen en bandejas, en una caja, las dejan en el piso inferior y se suben al piso superior…Las cajas de bebidas pesan de
Este testimonio resulta convictivo porque el testigo tuvo un conocimiento directo de los hechos sobre los cuales depone en tanto cumplía las mismas funciones que el actor y dio un detalle pormenorizado de las tareas cumplidas por ambos (cfr. art.
Por su parte, los testigos Orellana (fs. 249), Gerard (fs. 254) y Miray (fs. 311/vta.) corroboran la declaración analizada precedentemente en tanto fueron coincidentes al describir las tareas efectuadas por los auxiliares de a bordo entre las que se incluía subir la mercadería del catering al micro. Repárese en que Orellana dijo haberse desempeñado también como auxiliar de a bordo y Gerard dijo ser conductor y manifestó expresamente que vio al actor realizar las tareas de esfuerzo detalladas. Así, sostuvo que: “el testigo compartió viajes con el actor dos o tres veces…el testigo vio al actor realizando estas tareas en la empresa…”.
Si bien estos testigos manifestaron tener juicio pendiente contra la demandada, lo cierto es que lo son por causales diferentes a las aquí debatidas (diferencias salariales, francos compensatorios) en tanto, como dije, sus testimonios fueron coincidentes y concordantes con los de Martínez (quien no está incurso en esa general de la ley) y entre sí y Gerard presenció las tareas desarrolladas por G S en los viajes (art.
En cambio, los testigos ofrecidos por la demandada (Sassi, fs. 316/vta. y Diéguez, fs. 316 vta./317 vta.) no vieron al actor trabajando por lo que sus manifestaciones resultan dogmáticas y no son suficientes para controvertir el relato de los testigos mencionados precedentemente.
Así, Sassi dijo trabajar en el sector de personal y que nunca le tocó viajar con el actor. Manifestó desconocer quién subía el catering al micro y agregó que “la testigo nunca lo vio trabajando al actor”.
Por su parte Diéguez dijo ser responsable de selección de conductores y capacitación y, si bien sostuvo que era el personal de suministro quien debía cargar las meriendas, cenas y desayunos en los micros, lo cierto es que afirmó que nunca vio trabajando al actor arriba de la unidad ni tuvo un conocimiento directo de las tareas que se efectúan en cada unidad. Las demás características de la vinculación del actor las conoce por comentarios y por sus contactos en la oficina de personal.
Tampoco resulta suficiente para controvertir las tareas de esfuerzo descriptas por los testigos ofrecidos por la parte actora el peritaje técnico pues el perito se limitó a describir las tareas supuestamente realizadas por los auxiliares de a bordo pero sin mencionar de dónde extrajo dicha información. Al contestar la impugnación formulada por el accionante señaló que esa información había sido brindada en forma verbal por personal de la empresa demandada (v. respuesta 2, fs. 347) lo que le resta valor probatorio (cfr. art. 477 CPCCN). Además, luego sostuvo que: “el material de catering es suministrado al pie del vehículo por los proveedores externos en los extremos de cada recorrido” (v. respuesta g, fs. 287) lo que confirma el relato efectuado por los testigos de que eran los auxiliares de a bordo quienes debían cargar las cajas dentro del vehículo.
Si bien al contestar las impugnaciones el perito afirmó que la comida y la bebida era ingresada a la unidad por personal del sector suministro (v. respuesta 3, fs. 348), lo cierto es que ello fue observado por el experto en un viaje que realizó al momento de realizar el peritaje pero ello no implica que durante el período en que se desempeñó el actor dicha actividad no hubiera sido realizada por los auxiliares. En concreto, está acreditado que el accionante debía realizar tareas de esfuerzo y que los micros tenían una altura de
En este contexto, coincido con el porcentaje de incapacidad fijado en el decisorio de grado con sustento en el dictamen médico en el 15% de la total obrera pues es sabido que los “baremos” son solo indicativos y que en definitiva el órgano facultado legítimamente para determinar la existencia o no del grado incapacitante y su adecuación y medida es el jurisdiccional, a través de la interpretación de los arts. 386 y 477 del C.P.C.C.N. así como también que esa incapacidad guarda relación de causalidad adecuada con las tareas cumplidas para la empleadora.
Obsérvese que esta última no demostró haberle otorgado al trabajador faja lumbar a los fines de atemperar las consecuencias de los esfuerzos que debía realizar G S para levantar la mercadería.
Por todo lo expuesto, propongo confirmar el fallo de grado en estos puntos.
4) El actor reclamó en el escrito inicial los gastos que debió afrontar por medicamentos y traslados (v. punto IV, d, fs. 14/15) y, si bien es cierto que no acompañó facturas que demuestren efectivamente las erogaciones efectuadas, se ha sostenido con criterio que comparto que “La reparación del daño material debe incluir los gastos de asistencia médica, curaciones y gastos de farmacia, pues aún teniendo en consideración que el trabajador tuviera obra social tales erogaciones resultan verosímiles, aunque no exista prueba específica sobre el monto y aunque el trabajador haya sido asistido por una obra social, pues todos los tratamientos y medicamentos nunca son gratuitos, aún cuando sobre sus costos se obtengan descuentos” (Sala II, Expte. Nro. 2359/00, sent. 89475 del 21/6/01, “Pellegrini, Rubén c/ Editorial Sarmiento S.A. s/ accidente acción civil”; en igual sentido Sala III, expte. Nro. 16756/05, sent. 89181 del 31/10/07, “Urcola, Sergio c/ Coto CICSA s/ despido”).
De conformidad con tales premisas, atendiendo a las particulares circunstancias de la causa y los gastos que verosímilmente G S debió afrontar para su tratamiento y la compra de medicamentos y traslados, correspondería hacer lugar a la pretensión por la suma reclamada en el escrito inicial de $ 1.000 por considerar adecuada dicha estimación.
5) Seguidamente trataré los agravios que se proyectan sobre la cuantificación de la reparación integral interpuestos por el actor y por la codemandada Vía Bariloche S.A.
Al respecto, diré que el monto estimado como reparación del daño material que alcanza un capital de $ 60.000 aparece razonable y adecuada a las circunstancias del caso, teniendo en cuenta la edad del accionante; las secuelas psicofísicas verificadas y las diversas circunstancias de índole económico-social.
En tal sentido,
Toda vez que la acción instaurada involucra la petición de la reparación integral del perjuicio padecido por el reclamante, considero que debe confirmarse la condena por el resarcimiento del daño moral, según lo ha reconocido la jurisprudencia uniforme de los tribunales que se consolida a través de la doctrina legal de la sentencia plenaria Nro. 243 del 25/10/82 in re: “Vieites, Eliseo c/ Ford Motor Argentina S.A.” en tanto es sabido que el daño moral no requiere prueba especial y que los jueces gozan de un amplio criterio para su determinación. Por lo que teniendo en cuenta la naturaleza de la dolencia y las circunstancias personales del actor, deviene adecuada la suma estimada en la instancia de grado por la indemnización por daño moral en $ 9.000.
Sin embargo, en la sentencia de primera instancia se dispuso que la suma determinada por daño material y moral incluía intereses hasta la fecha de pronunciamiento (ver fs. 425) pero considero que, por el contrario, esos montos resultan justos solamente si se los considera a valores de abril de 2.007 (fecha que el actor denunció como de toma de conocimiento cabal de la patología que sufre, v. fs. 8) y en su valor nominal, por lo que el monto de condena definitivo que asciende a $ 70.000 debería devengar intereses desde abril de 2.007 y hasta su efectivo pago a la tasa de interés dispuesta en el decisorio de grado.
6) Resta por analizar los agravios que se proyectan sobre la condena dispuesta contra
En este punto, y sin perjuicio de mi opinión al respecto, considero que es insoslayable tomar en cuenta la doctrina sentada por
Puesto que, en forma reiterada he indicado que como principio general corresponde acatar las doctrinas emanadas del Máximo Tribunal, y dado que en este caso en base a ello se torna procedente la responsabilidad -en los términos de la ley civil- de
En efecto,
Por el contrario, el peritaje técnico no resulta suficiente para afirmar que la aseguradora cumplió con las obligaciones legales a su cargo pues solo da cuenta de que efectuó un relevamiento de las condiciones de seguridad de la empresa y elaboró un plan de reducción de la siniestralidad (ver respuesta 1, fs. 361) pero no está acreditado que hubiera implementado un programa de capacitación al personal sobre métodos seguros de trabajo, en especial para el movimiento de pesos, y tampoco que hubiera constatado la efectiva entrega de elementos de protección personal a los auxiliares de a bordo.
La mención que efectúa el perito en la respuesta 4 (ver fs. 362) no es suficiente para tener por acreditado que
En concreto, dadas las características de las tareas desempeñadas por G S que revelan el incumplimiento de las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo pues no está probado que contara con elementos de protección, y en virtud de la doctrina de
Esta circunstancia implica, claro está, que la aseguradora responda por la totalidad del monto de condena fijado en concepto de daño material y moral.
7) La solución propuesta implica dejar sin efecto la imposición de costas y regulación de honorarios dispuesta en origen y proceder a su determinación en forma originaria (cfr. art. 279 CPCCN), lo que torna abstracto el tratamiento de los recursos en ese sentido.
En virtud de lo normado por el art. 68 del CPCCN que establece el principio general según el cual quien resulte vencido debe cargar con los gastos causídicos en que incurrió la contraria para el reconocimiento de su derecho, cabe declarar las costas de primera instancia a cargo de las demandadas vencidas, en forma solidaria en lo que respecta a honorarios de letrados de la parte actora, peritos y tasa judicial; cada accionada carga con los estipendios de sus propios abogados.
Tomando en consideración el mérito e importancia de las labores desarrolladas, monto involucrado en el litigio, resultado de la lid y pautas arancelarias de aplicación (arts.
8) En atención al resultado obtenido en esta instancia, corresponde imponer las costas de alzada a cargo de las codemandadas Consolidar ART S.A. y Vía Bariloche S.A. (cfr. art. 68 CPCCN) y regular a los letrados firmantes de los escritos de fs. 429/433-489/492; fs. 470/473-476/vta. y fs. 480/485, por su actuación en la alzada, en el 4%, 3% y 3%, respectivamente, del monto definitivo de condena e intereses (cfr. art. 14 L.A.). Los emolumentos del Dr. Diego Fernando Depirro serán soportados solidariamente por las accionadas. Los restantes a cargo de cada cliente.
EL DOCTOR OSCAR ZAS dijo: Que por análogos fundamentos adhiere al voto del Sr. Juez de Cámara preopinante.
En virtud de lo que surge del acuerdo que antecede, el TRIBUNAL RESUELVE: 1º) Modificar parcialmente la sentencia de grado y elevar el monto de condena a la suma de $ 70.000 con más los intereses fijados en origen que correrán desde el momento fijado en el considerando respectivo del primer voto de este acuerdo; 2º) Modificar la sentencia de grado respecto de la acción dirigida contra Consolidar ART S.A. y hacerle extensiva la condena en forma solidaria; 3º) Dejar sin efecto la imposición de costas y regulación de honorarios de primera instancia; 4º) Imponer las costas de primera instancia a las codemandadas en forma solidaria en lo que respecta a honorarios de letrados de la parte actora, peritos y tasa judicial; cada accionada carga con los estipendios de sus propios abogados; 5º) Regular al patrocinio y representación letrada de la parte actora, de la codemandada Vía Bariloche S.A., de la codemandada Consolidar ART S.A. y a los peritos médico traumatólogo Enrique José María Basso, perito contador Gabriel Nieto, perito ingeniero Carlos Slemenson, perito médico psiquiatra Víctor Daniel Dubrovsky y perito psicóloga María Lucía Afonso, por su actuación en primera instancia, en el 15%, 11%, 11%, 6%, 5%, 6%, 4% y 5%, respectivamente, porcentuales a calcular sobre el monto de condena con inclusión de intereses; 6º) Imponer las costas de alzada a cargo de las codemandadas Consolidar ART S.A. y Vía Bariloche S.A.; 7º) Regular a los letrados firmantes de los escritos de fs. 429/433-489/492; fs. 470/473-476/vta. y fs. 480/485, por su actuación en la alzada, en el 4%, 3% y 3%, respectivamente, del monto definitivo de condena e intereses; los emolumentos del Dr. Diego Fernando Depirro serán soportados solidariamente por las accionadas; los restantes a cargo de cada cliente. Reg., not. y dev..Con lo que terminó el acto, firmando los señores jueces por ante mí, que doy fe.. Conste que la vocalía tercera se encuentra vacante (art. 109 RJN).
MMV
María C. García Margalejo Oscar Zas
Juez de Cámara Juez de Cámara
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